公共秩序保留的人權之維.pdf

1、隨著國際民商事交往的不斷擴大和深入，一國法院適用他國法律的機率增加，對本國公共秩序破壞的風險增加，對公共秩序保留制度的適用也隨之增加。另一方面，由于公共秩序保留制度否定外國法在本國的效力，妨礙了國際民事交往的穩(wěn)定和安全，所以對公共秩序的適用進行限制也是各國法律和國際公約的趨勢。調(diào)和這一矛盾的理想方法之一就是對一國公共秩序的內(nèi)容進行某種程度上的確定，從而提供限制其適用的標準，這也是本文的寫作目的。
　　本文一共分了三個部分，第一部分

2、是對公共秩序基本理論的介紹，包括公共秩序產(chǎn)生的基礎和制度價值，以及各國學者對其的不同理解以及筆者對公共秩序內(nèi)容能否確定的態(tài)度。筆者在分析了公共秩序的特點并指出其內(nèi)涵的不確定以及未被法律明確限制的特征使得其適用進入了難以跨越的困境即：增加了法律的不確定性，導致民族主義傾向以及加劇了“回家去的趨勢?！倍鴮仓刃虻南拗剖紫葢搮^(qū)別國際私法上的公共秩序和國內(nèi)民法上的公共秩序及強行規(guī)范在性質(zhì)、適用方式等方面的不同，對其做狹義的解釋。
　　

3、本文第二部分從人權的角度對國際私法意義上的公共秩序進行了分析，在公共秩序與人權的博弈中，筆者認為作為人權限制的公共秩序是為了限制極端的普遍主義人權觀，而作為調(diào)整平等主體權利義務關系的國際私法意義上的公共秩序應該為公民的基本人權所限制。在此基礎上，筆者從最低限度的基本人權和文明相容的視角，分析了基本人權作為國際私法公共秩序保留制度適用的現(xiàn)實依據(jù)，并闡明了基本人權對其限制是解決公共秩序保留制度困境的需要，也是保障人權、實現(xiàn)國際私法價值的需要