我國內地融資典當法律問題研究.pdf

1、我國內地典當與傳統(tǒng)典當有所不同，具有一定的特殊性，傳統(tǒng)典當發(fā)展至今主要表現(xiàn)為營業(yè)質和典權制度，我國內地的典當與營業(yè)質不同，其業(yè)務內容包含了營業(yè)質所排斥的不動產抵押典當與財產權利質押典當，因不動產價值昂貴而不能流質，其典當性質已受到質疑，因《物權法》對于不動產抵押已有詳細規(guī)定，故不動產抵押典當缺乏在法律上存在的必要性，將不動產抵押典當塑造為傳統(tǒng)的倚當也許是一種思路，但需要《物權法》上的依據。為闡述我國內地融資典當的法律問題，須以傳統(tǒng)典當為

2、基礎和參照，需要對我國傳統(tǒng)典當的發(fā)展歷史進行簡要回顧，典與當不分的習慣在我國延續(xù)至今，盡管從現(xiàn)代民法的角度看，典與當涇渭分明，這也是現(xiàn)代民法典形式理性的必然要求，但是，典、當不分乃習慣使然、與國情相符，也反映了一種實質理性。宋代的“倚當”從現(xiàn)代民法的角度考察就是一種間接占有型典權制度，直到我國內地1990年代審理的典當糾紛案件罰裁判中仍有這種倚當的痕跡，即出當人仍然占有使用典當房屋，但要向典權人交納租金作為當金的利息。通過與相關概念進行

3、比較，可以進一步明確典當的性質與特點。在發(fā)達的市場經濟社會，物的擔保應該具備二種形態(tài)、三種功能，二種形態(tài)是轉移權利擔保與作為用益物權的擔保，前者與擔保債權相對獨立，后者以擔保債權為基礎;三種功能，一是債權人占有擔保物以促使債務人履行，二是債權人使用擔保物獲得收益以沖抵債務，三是債權人以擔保物的交換價值優(yōu)先受償。目前我國內地物的擔保只具備第二種形態(tài)以及第一、三種功能，而營業(yè)質和典權就具備第一種形態(tài)和第二種功能，恰好彌補內地物保之不足。

4、r>　　在我國內地典當實務中，對于典當關系的成立仍存有爭議，主要表現(xiàn)在四個方面，首先是典當行發(fā)放信用貸款是否影響典當關系的成立，其次是當票是否為典當關系成立的唯一證據，第三是典當行善意收贓是否影響典當關系的成立，第四，典當關系是否允許第三擔保方加入。贖當、續(xù)當與絕當是典當法律關系中的重要環(huán)節(jié)，但對其屬性問題也是有爭議的，即贖當是權利還是義務，涉及絕當是否構成違約的問題;續(xù)當時未結清的息費能否轉入本金計算，不動產抵押典當在續(xù)當時是否需要重

5、新辦理登記;絕當與流質的關系如何，等等。絕當后的息費如何計算是實務中引人關注的問題，法院的裁判與制度的規(guī)定都在發(fā)揮著不同的作用，其實質還是利益判斷問題。對于絕當物的處理，除流質外有協(xié)商處理和通過法院處理二種方式，而通過法院處理又有訴訟案件與非訟案件之分，雖然已有最高法院的相關司法解釋，但對于非訟案件的審理程序仍有疑問。
　　與發(fā)達國家（地區(qū)）主要服務于普通消費者的典當相比，我國內地典當業(yè)主要的服務對象是中小企業(yè)，其擔保貸款的金融性

6、質較為明顯，這也是典當業(yè)界的普遍認識，最突出的表現(xiàn)是他們一致認為到期不贖當是違約行為，應該承擔違約責任，但眾所周知，傳統(tǒng)典當主要特點就是絕當適用流質，若適用流質，則無違約可言。隨著我國內地金融管制的放開，銀行存、貸款利率逐步自主化，以及國家扶持小微企業(yè)的諸多優(yōu)惠政策出臺，內地典當業(yè)這種以放貸為主的經營模式將受到較大沖擊，因此，回歸傳統(tǒng)典當業(yè)將成為必然的選擇，即面向普通消費者的經營性典當。為平衡私益典當可能出現(xiàn)的負面性，由政府組建公益典當